挂靠定义
挂靠的认定：《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。
第十条存在下列情形之一的，属于挂靠：
（一）没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的；
（二）有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的；（三）本办法第八条第一款第（三）至（九）项规定的情形，有证据证明属于挂靠的。
资质挂靠全过程管理流程（被挂靠人角度）
一、投标
1.洽商
见面聊：建议形成《会谈纪要》或者全程录音录像（注意不要侵犯个人隐私和商业秘密）。
微信聊：建议日常工作往来使用微信聊天，形成交谈痕迹，证明挂靠事实。
2.投标保证金：要求对方（挂靠人）出具代付投标保证金的说明和代付保证金付款申请。要求挂靠人对投标保证金单独转账，避免与其他账目往来混淆，保留对方转账凭证。千万不要自行先代缴，再在后面进度款中扣除。
3.挂靠主体：问清楚到底是个人还是公司挂靠。个人挂靠：注意保留个人身份证复印件、授权资料、联系电话、家庭地址、财产信息（或者建议要求其提供财产担保）等。公司挂靠：提供公司营业执照复印件盖章、法定代表人身份证复印件、公司授权委托书及被委托人身份证复印件、财产信息、担保书等资料。
4.投标过程资料收集：招标公告、招标文件、投标过程产生的费用承担协议及相关票据。
5.向建设单位或业主披露挂靠事实（这是要求建设单位或业主单位与实际施工人也就是挂靠人直接结算的关键证据）。
二、签约
1.被挂靠人（本单位）与挂靠人签订的《挂靠协议》、《施工合作协议》、项目管理承包（聘用）协议等。
2.签订正式的《 施工合同》需注意：本单位必须派人直接参与签约，不得将印章交于挂靠人持有，单独去签约。要保存签约活动是受到挂靠人通知和安排的证据。比如微信聊天记录“通知哪天签约”“邮寄合同文本给你”、或者挂靠人邮寄合同文本的EMS快递单、因签约产生的费用凭证。
3.协助挂靠人严格审核施工合同内容。因为本单位是名义的承包人必然直接面临发包人的各种违约风险和索赔风险。因此在协助挂靠人降低合同风险的同时，也就降低了本单位的合同风险。
4.是否使用本单位项目经理：如果不使用本单位项目经理，应当要求挂靠人提供“证明：项目经理xxx（身份号：）是挂靠人 雇佣或聘用员工，仅为投标和项目挂靠施工暂时挂靠在贵单位”，并协助办理项目经理及相关资质证件变更注册登记手续。如果使用本单位项目经理，应当要求挂靠人与项目经理签订《项目管理协议书》约定好资质使用费用的承担和产生安全事故等原因的行政处罚损失如何承担。
三、施工过程监管
1.印章监管第一：要求挂靠人建立用章台账，签字+盖章每页。本单位也要建立专门针对挂靠单位的用章台账（要求不定期双方对账，核对签字和盖章）。
第二：每次盖章的资料必须保留复印件或一份原件。
第三：建立印章管理制度。要求挂靠人签收。
第四：不定期对项目现场资料盖章情况进行审查。对于检查明细，结果形成会议记录，要求挂靠人签字或盖章。
第五：不给挂靠人盖空白文件、授权、不把印章给挂靠人单独拿走使用。
第六：检查挂靠人有无私刻公章、合同专用章、财务专用章、项目专用章的情形。
2.合同、签证、验收记录等施工资料监管
第一：劳务合同、采购合同、租赁合同等主要合同必须使用本公司格式合同。交易方要求必须使用范本的，必须交挂靠人审核后才能签署。所有合同要求最少签三份，必须向本单位邮寄纸质原件一份备案。特别注意：关于签约主体可以优先以挂靠人名义签约。下级分包分供商要求必须以被挂靠人名义签署的，要对签约、付款、交付、验收、结算等进行详细的跟踪管理。
第二：建立合同台账。
第三：所有以本单位名义发出的或签署的其他施工文件资料必须保留原件或复印件备查。对于挂靠人自行掌握的变更资料、签证、验收记录等施工资料要求挂靠人派专人整理完整备查。
第四：涉及变更、签证等文件需要本单位盖章、签字的注意：
（1）绝对不能给挂靠人盖章签字的原件、复印件、拍照等。
（2）要求挂靠人出具说明“本单位出具的所有变更、索赔等文件上被挂靠人的签字、盖章不代表本单位对挂靠人变更或索赔的认可（数据均为挂靠人提供、本单位并未实际参与项目施工管理，无法核实真实性），仅为协助其向发包人或业主主张工程款，不作为双方之间主张工程款的依据”。
3.人员监管
挂靠人的雇佣人员：要求挂靠人提交管理人员名单、身份证复印件、联系电话、劳动合同、社保证明、工资流水、岗位明细表等资料，根据现场情况及时申报变更人员明细。建议以上资料由挂靠人签字或盖章。
本单位派驻人员：建议本单位经常派人对现场进行短期的巡查或长期巡查，对现场合同、印章、施工资料的签署、进度、质量、工期等进行监督，不做具体管理。相关文件除非必须由本单位人员签字，否则不能随便签字。签字前必须报单位领导审批。
挂靠人雇佣人员授权问题：不能轻易给挂靠人的雇佣人员开具授权委托书。开具前要求挂靠人提供：委托开具授权说明、被授权人身份证复印件、与挂靠人存在雇佣或聘用关系证明等资料。开具权限越小越好，仅针对某项事务单独授权。切记：不能开具带有“等一切事务”“全权代表”“结算、进度、质量等”等大范围、特别授权。如果建设单位或业主单位要求必须开具这样的授权只能开具一份，直接派人交付上述单位。挂靠人不能拍照或留存复印件。
4、劳务监管
必须严格按照本单位劳务管理要求进行管理（详细的管理流程可向作者索取）。不定期到现场审查工资发放情况并带回相关劳务资料。
5、付款
第一：办理付款手续的人员必须有单位或挂靠人个人的授权委托书，身份证复印件等授权资料，否则不能签署收据、收条、拿走任何财务资料。
第二：审核是否符合总包合同或分包合同约定的付款条件，要求挂靠人或其授权人签署付款证明书（详细列明应付款、已付款、付款累计、扣款明细、实际付款等信息），挂靠人付款前还必须向本单位出具付款申请书及附上向关证明材料。
第三：针对被挂靠人直接与第三方签约的情况下，建议要求挂靠人必须提交委托付款申请书（建议要求第三方收款方出具声明：其与挂靠人之间存在合同关系，现在同意挂靠人委托被挂靠人付款，与被挂靠人之间不存在合同关系。）、交易合同、货票等交易资料，经审查后，直接支付到交易对象账户，同时要求挂靠人提前出具等额收据。特别注意开票问题，协调好开票单位，提前开好票。
第四：施工过程中定期对双方付款进行对账，双方及时签字或盖章确认，防止发生账目混乱、争议风险。
四、竣工验收、结算监管
1.竣工验收过程由挂靠人组织，可能涉及到本单位人员签字、盖章。保留这些活动受挂靠人指示的证据。在合同里明确要求挂靠人必须配合被挂靠人及建设单位办理竣工验收资料并承担相关费用。
2.结算办理：已给予了挂靠人授权的，由挂靠人自己完成，但是必须将结算资料报本单位备案（留档一份要求挂靠人盖章、签字）并审核，否则不予配合盖章。业主或发包人盖章后，再给本单位一份原件或复印件（要求挂靠人在复印件上签字盖章）。被挂靠人在竣工结算阶段要更加深入介入管理，协助挂靠人尽快办理结算，把控风险。防止形成大量纠纷，为公司带来结算风险。
3.中途退场或完工退场前挂靠人必须向本单位申报本项目所有债权债务明细表及相关资料，以便于掌握挂靠人的项目最终的盈亏情况，提前防范债务风险
作者｜高秋
世纪方舟律师事务所律师
房产建筑纠纷及风控管理 劳动争议与人事合规 金融借贷
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河北世纪方舟律师事务所简介
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