如何认定贩卖毒品罪中的“主观明知”
文／马洪闯律师
一、相关规定与裁判观点
1.《昆明会议纪要》
2023年最高院《全国法院毒品案件审判工作会议纪要》（以下简称《昆明会议纪要》）规定：
“明知是走私、贩卖毒品的犯罪分子或者吸毒人员，而向其贩卖国家规定管制的、具有医疗等合法用途的麻醉药品、精神药品的，以贩卖毒品罪定罪处罚。”
“确有证据证明出于治疗疾病等相关目的，违反有关药品管理的国家规定，未经许可经营国家规定管制的、具有医疗等合法用途的麻醉药品、精神药品的，不以毒品犯罪论处；情节严重，构成其他犯罪的，依法处理。”
“被告人到案后否认明知是毒品的，应当综合运用在案证据加以证明，必要时可要求检察机关补充提供相关证据。综合被告人供述，相关证人证言，从涉毒场所、物品上提取的痕迹、生物检材，从被告人体内或者贴身隐秘处查获的毒品，从被告人体表、随身物品上提取的毒品残留物，以及调取的物流寄递单据、资金交易记录、通信记录、行程轨迹信息等证据，足以证明被告人明知是毒品的，可以依法认定。”
“被告人到案后否认明知是毒品，又缺乏其他证据证明其明知的，可以根据其实施毒品犯罪的方式、过程及毒品被查获时的情形，结合其年龄、文化程度、生活状况、职业背景、是否有毒品违法犯罪经历及与共同犯罪人之间的关系等情况，综合分析判断。运用此方法认定明知的，应当认真审查被告人的辩解是否有事实依据、对异常行为的解释是否合理、是否存在被蒙骗的可能等，防止认定错误，在决定对被告人是否适用死刑时更要特别慎重。”
2.最高院《刑事审判参考》第1057号指导案例
最高院《刑事审判参考》第1057号指导案例对非法生产、销售国家管制的麻醉药品、精神药品的行为以制造、贩卖毒品罪定罪，必须同时符合以下条件：
（1）被告人明知所制造、贩卖的是麻醉药品、精神药品，并且制造、贩卖的目的是将其作为毒品的替代品，而不是作为治疗所用的药品。
（2）麻醉药品、精神药品的去向明确，即毒品市场或者吸食毒品群体。
（3）获得了远远超出正常药品经营所获得的利润。
3.浙江省高级人民法院（2019）浙刑终100号
裁判要旨 认定走私、贩卖、运输新精神活性物质的被告人具有走私、贩卖、运输毒品的犯罪故意，要分三个层面证实，层层递进。一是要证明其明知新精神活性物质且已被国家管制；二是要证明其明知涉案的精神活性物质系被人用于吸食，而非用于医疗等其他目的；三是若有证据证明涉案精神活性物质并非被人用于吸食，而是用于医疗等目的，则应否定行为人走私、贩卖、运输毒品的犯罪故意。
二、小结
根据《昆明会议纪要》、最高院1057号指导案例及典型案例，笔者认为：认定主观明知，必须结合行为人的年龄、文化程度、生活状况、职业背景、是否有毒品违法犯罪经历及与共同犯罪人之间的关系等情况，同时主观认识上还必须考虑以下条件：
第一，是否明知制造、销售的是国家管制的麻精药品；
第二，是否明知不是出于治疗疾病的目的；
第三，是否明知麻醉药品、精神药品的去向是毒品市场或者吸食毒品的群体；
第四，利润是否远超正常药品经营。
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